作者：李腾
【案情】某市房屋限售政策规定，新购住房在取得不动产权证后三年内不得转让。A欲出售其不符合限售政策的房屋，经中介撮合，A与B签订了《房屋买卖合同》。同时，根据中介的“方案”，B以“A不配合过户”为由将A诉至法院。在法院调解过程中，A“同意”配合过户，法院据此出具《民事调解书》。B随即向法院申请强制执行，A的房屋由此顺利地过户到了B的名下。
【问题】A、B的行为是否构成虚假诉讼罪？
一种观点认为，A、B恶意串通，以捏造的事实向法院提起民事诉讼，骗取了法院的《民事调解书》，并通过法院的强制执行程序规避了政府限售政策，妨害了正常的司法秩序，构成虚假诉讼罪。
另一种观点认为，A、B虽然虚构了“A不配合过户”的民事纠纷，但其签订的《房屋买卖合同》是双方真实的意思表示，双方存在真实的民事法律关系，A、B通过民事诉讼程序规避房屋限售政策的行为虽然不当，但不构成虚假诉讼罪。
笔者同意第二种观点。
一、“捏造事实 = 捏造民事法律关系 + 虚构民事纠纷”
根据《中华人民共和国刑法》第307条之一的规定，以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，构成虚假诉讼罪。而根据2018年9月最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下称《司法解释》）第1条的规定，捏造民事法律关系，虚构民事纠纷，向人民法院提起民事诉讼的，应当认定为刑法第307条之一第一款规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”。
虚假诉讼罪中的“捏造事实”，包括捏造民事法律关系、虚构民事纠纷两个方面。捏造民事法律关系，是指行为人与他人之间根本不存在特定的民事法律关系，但是，行为人通过伪造证据、虚假陈述等手段无中生有、凭空伪造双方存在民事法律关系的假象；虚构民事纠纷，是指双方本来不存在民事纠纷，故意虚构因为捏造出来的民事法律关系产生民事纠纷的事实。同时满足上述两个条件的，才能认定为“捏造事实”。① 因此，我们也可以将虚假诉讼罪中的“捏造事实”简化为这个公式：
捏造事实 = 捏造民事法律关系 + 虚构民事纠纷
二、若房屋买卖合同有效，则民事法律关系真实，则不构成虚假诉讼罪
本案中，对于《房屋买卖合同》的履行，A、B双方没有任何争议，所以“A不配合过户”显然是他们虚构出来的民事纠纷。那么，A、B之间的房屋买卖法律关系是真实的，还是捏造的呢？
A、B之间的房屋买卖法律关系，由他们订立的《房屋买卖合同》产生。也就是说，若该《房屋买卖合同》有效，他们之间的法律关系就是真实的；若该《房屋买卖合同》无效，他们之间的法律关系就是捏造的。根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，判断本案中的《房屋买卖合同》是否有效，我们应从双方的“意思表示是否真实”，合同内容“是否违反法律、行政法规的强制性规定”，以及合同内容“是否违背公序良俗”等几个方面考虑。
首先，A要出卖自己的房屋给B，B要购买A的房屋，双方也最终完成了涉案房屋的交易，《房屋买卖合同》所表达的意思符合双方内心的真实意思。其次，本案中的《房屋买卖合同》虽然违反了当地的房地产限售政策，但从效力层级上来看，这些地方性政策属于“规章”。它们既不是法律，也不是行政法规。因此，A、B订立的《房屋买卖合同》并不违反法律、行政法规的强制性规定。那么，违反当地政府限售政策的《房屋买卖合同》是否会因违背公序良俗而导致合同无效呢？
以江苏省南京市为例，笔者对相关司法实践进行了如下考察：南京市人民政府办公厅于2017年5月出台了《关于进一步加强房地产市场调控的通知》（宁政办发[2017]103号）规定：“购房人新购住房在取得不动产权证后，3年内不得转让。”在该限售政策出台以后，南京市各级法院发布在“中国裁判文书网”上的“房屋买卖合同纠纷”相关案例共有8个涉及上述限售规定。除了上诉人蒋宁宁与被上诉人眭丹楠房屋买卖合同纠纷一案[(2020)苏01民终10562号]以“根据限售政策，案涉房屋不符合按照双方约定办理交易过户的条件，双方达成以婚配方式办理案涉房屋过户的口头协议，违背公序良俗”认定合同无效外，其余7个案例均判决“合同解除”。由于“合同解除”的前提是“合同有效”，这些判决实际上确认了涉案房屋买卖合同的有效性，也就确认了涉案房屋买卖合同项下的法律关系的真实性。
回到本案，按照南京市的司法实践经验，只要不存在“虚假婚姻”等违背公序良俗的情况，A、B订立的单纯违反限售政策的《房屋买卖协议》是有效的，即双方存在真实的房屋买卖法律关系。因此，本案未能同时满足“捏造事实 = 捏造民事法律关系 + 虚构民事纠纷”公式中的两个条件，也就不能认定A、B的行为构成虚假诉讼罪了。
三、在认定“规章”是否涉及“公序良俗”时，刑事案件的判断标准不应低于“规章颁布地”的民事案件
根据最高人民法院2021年11月发布的《关于深入开展虚假诉讼整治工作的意见》（以下称《意见》）第15条的规定，“为逃废债务、逃避执行、获得非法拆迁利益、规避宏观调控政策等非法目的，虚构房屋买卖合同关系提起诉讼的，应当认定合同无效。”所以，有人认为，本案即属于“规避宏观调控政策”的非法目的，应认定涉案的房屋买卖合同无效，进而认定A、B的行为构成虚假诉讼罪。
笔者认为，根据2019年11月最高人民法院印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第31条的规定，“人民法院在认定规章是否涉及公序良俗时，要在考察规范对象基础上，兼顾监管强度、交易安全保护以及社会影响等方面进行慎重考量，并在裁判文书中进行充分说理。”在认定房屋限售政策是否涉及“公序良俗”的问题上，“规章颁布地”法院的理解肯定是最透彻的。在当地法院已经大量存在认定“违反限售政策的房屋买卖合同仍然有效”的民事判决的情况下，本着刑法谦抑性的原则，不应在涉嫌虚假诉讼罪的刑事案件中降低对“公序良俗”的认定标准。
① 周峰、汪斌、李加玺：《<关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释>的理解与适用》，《人民司法（应用）》2019年第4期第30页，作者单位：最高人民法院。
