作者：邬瑾

由于新冠疫情的爆发，意大利截至今日已有超过2000个确诊的情况，疫情中心的多个城市采取了封城的措施，在2月初，笔者参与了上海市律师协会一带一路业务研究委员会关于意大利法律下的不可抗力分析的撰写。目前，考虑到意大利疫情的情况，或影响中国与意大利的贸易、投资等，且许多此类合同多以意大利法律为管辖法律，因此，特整理有关意大利法律下的不可抗力，以供所需企业参考。在此，特别感谢意大利律师事务所Bureau Plattner米兰办公室的Francesco Clerici律师为此文提供的帮助。

1.意大利法律对“不可抗力”的定义

经检索，意大利法律并没有直接对不可抗力（Forza Maggiore）进行定义。一般将其视为一种力量或一次事件，其既可以是自然属性的（如地震、疾病爆发、自然灾害等），也可以是法律属性的（如公共权力的决定、对公共授权的撤销），其不取决于各方的行动或决定，且各方均无法对抗。

不可抗力是指不可预测的超常规性事件所决定的对一项协议的预期终止（当不可抗力确定了任一方不可能履行其义务或使其负担过重时）、协议的修改（在负担过重或部分无法履行的情况下）和/或对任何可能因违约而产生的责任的豁免。在意大利最高法院声明的摘要中（第12235/2007号）可以发现，明确规定了不可抗力应至少包括“超常规性”和“不可预测”两个特征：

 “超常规性（Extraordinariness），其本质应是客观的，应是基于具有参考性的元素构成的，例如频率、大小、强度等，且可测算的，例如至少可以通过其统计特征定量分析、分类。”

 “不可预测性（Unpredictability），必须根据其客观标准，参考正常的平均能力和尽职程度进行评估，并考虑订立合同时的具体情况，以及事件的抽象可能性的不足。”

2.意大利法律下，根据“不可抗力”解除、变更合同的前提和后果

（1） 最终的不可能履行 VS 暂时的不可能履行

          完全的不可能履行 VS 部分的不可能履行

根据意大利民法典的相关规定，“由于不能归因于债务人的原因而导致的无法履行（impossibility of performance）或延迟履行”，可以免除部分或全部责任，但是，民法典将无法履行分为了最终的不可能或暂时的不可能，民法典还分为了完全和部分的不可能。对于第一部分的最终的或暂时的不可能，只有在最终不可能的情况才能终止义务，而在暂时不可能的情况下只有在不可抗力的情况持续到债务人无法再履行或者债权人已不再需要其履行的情况下，才能够终止义务。由此可见，只有不可抗力导致的最终的不可能才能自动触发合同的终止（事件发生后使履行变为不可能的情况）。如果不可能只是暂时的，必须分析和确定该等不可抗力是否持续至债权人不再需要履行时为止（或对债务人不再适用）。

对于第二部分的部分和完全的不可能。只有完全的不可能才会导致合同的终止：如果出现了部分的不可能的情况，仍有可能履行的部分仍应履行，但对不可能的部分有权要求扣除价格或在没有意向接受部分履约的情况下可以要求终止合同（以及随后收回已支付价格的权利）。

（2）  负担过重

根据民法典1467条，如果不可抗力造成了一方履约的负担过重（也即其在履约中造成了严重的经济上的不平衡），负有该义务的一方可要求终止合同。然而，需要注意的是该前提是过重的负担超出了“平均风险”，而且考虑到合同的范围，该风险不被认为是合同本身潜在的后果。尽管如此，另一方有权提议对合同的条款进行修改，并借此恢复合同的平衡：在该等情况下，合同不会被终止，而仅是修改或修正。由此可见，负担过重并不自动触发合同本身的终止：应根据每个案例的具体情况进行具体的判断，且应优先在另一方的要求下对合同进行修改。

（3） 合同终止的后果

根据合同类型的不同，终止会造成不同的后果。根据意大利民法典第1458条规定的一般规则，如果合同终止，各方须归还因合同的签署所收到的款项且彼此不再受合同未履行部分的约束。

对于正在履行中的合同，合同的终止将影响未来的结果，但不影响已履行的部分。根据意大利民法典1672条的规定，如果合同因不可抗力而终止，债务人应当按照双方签订的合同约定的价格和百分比支付已经完成的部分。由此可见，合同的终止并不使债务人有权不支付任何费用或要求返还已经支付的金额，而是需要根据实际完成的部分和合同的价格等来支付已完成的内容。

结论

1. 通过上文，你可以看到新型冠状病毒的疫情符合意大利法律下不可抗力的特征。

2. 但是否能在某个特定的案例下被认为受到不可抗力的影响，则取决于不可抗力事件与不可履行之间必须存在联系。

3. 同时它还分为最终的不可能履行和暂时的不可能履行、完全的不可能履行和部分的不可能履行，这些都将带来不同的结果。

4.根据合同类型的不同，终止会造成各种不同的后果，且并不当然导致一方在终止合同后无需支付任何费用。

再次感谢Bureau Plattner律所对本文的帮助，感谢所有Warwick Legal Network律师联盟的全球成员在中国疫情爆发期间帮助我们寻找防护服等医疗物资，世界因为爱和关心被深深地链接着，NO ALLA PAURA, UNITI SI VINCE!